1. Понятие и виды источников права.
2. Нормативно-правовой акт как источник права.
3. Правовой обычай как источник права.
4. Нормативно-правовой договор как источник права.
3. Судебный прецедент и судебная практика как источники права.
6. Правовая доктрина как источник права.
Понятие и виды источников права
Термин "источник права" впервые начал использоваться еще во времена Древнего Рима. Тит Ливий назвал законы XII таблиц "источниками всего публичного и частного права", поскольку древнеримские правоведы считали их истоками действующего права. Такое понимание источника права соответствует лексическому значению понятия "источник" (то, что дает начало чему-нибудь, откуда происходит что-нибудь).
Теоретически источники права начинают исследоваться в XIX в. Представители различных школ правопонимания по-разному определяли содержание этого понятия. Позитивисты считали, что источником права выступают созданные государством нормативные предписания, принятые в определенный способ и защищаются принудительной силой. Сторонники нормативистской школы права видели источник права в абстрактной, неписаной основной (основополагающей) норме, которая дает начало всему праву. Сторонники социологического направления в правоведении называли источниками права социальную и юридическую практику.
В современной юридической науке используются такие основные значения источника права:
1) идеалистическое , что определяет источники права как его идейные истоки; в зависимости от типов правопонимания такими источниками выступают основные права человека, природные инстинкты, правосознание и др.;
2) материальное, что признает источником права социальные факторы, силы, создают право (например, материальные условия общества, общественную практику)
3) формально-юридическое, что отождествляет источника права с внешними формами его выражения и существования, то есть формами права.
Итак, источник права - это признанная в конкретном обществе официальная форма (способ) внешнего выражения и закрепления норм права, ссылка на которую подтверждают их существование.
Правовые системы мира отличаются своеобразием источников права, степени их развития, приоритетом одних источников права над другими. Однако во всех этих системах источниками права признаются нормативно-правовые акты, нормативно-правовые договоры, правовые обычаи, судебные прецеденты или судебная практика, правовая доктрина. Важную роль в рамках романо-германской правовой системы играют общие принципы права как самостоятельный источник права.
Подобный перечень источников характерно и для международного права. Согласно ст. 38 Статута Международного Суда ООН суд применяет:
а) международные конвенции, как общие, так и специальные, устанавливающие правила, определенно признанные государствами, которые являются сторонами спора;
б) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы; в) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями; г) судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по международному публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм.
Источники права классифицируются по различным критериям, которые позволяют определить их соотношение между собой и их иерархию.
По приоритетности обращения выделяют первичные и вторичные источники права. Первичные источники являются обязательными и содержат нормы, подлежащих первоочередному применению для урегулирования правом жизненных ситуаций. Вторичные (субсидиарные) источники права содержат нормы, к которым обращаются в случае отсутствия или невозможности однозначно установить содержание правил поведения в первичных источниках права.
В зависимости от последствий закрепления норм права различают обязательные источники права, закрепленные норм права в которых свидетельствует об их обязательность для субъектов, и убедительные (авторитетные) источники права, ссылки на которые недостаточно для подтверждения обязательности тех или иных норм; они содержат дополнительную юридическую аргументацию и не могут выступать самостоятельным (достаточным) основанием для принятия индивидуальных решений. их использование является факультативным и отнесено на усмотрение субъекта правоприменения.
В международном, а иногда и национальном праве убедительные источники права рассматривают как своего рода «мягкое» право, позволяет отделять их от "жесткого" права, то есть его формально обязательных источников, которые беспрекословно подлежат применению к общественным отношениям, которыми регламентируются.
В романо-германской правовой семьи, к которой тяготеет и правовая система Украины, первичными источниками права считаются нормативно-правовые акты, нормативно-правовые договоры (прежде всего международные) и общие принципы права, вторичными - правовые обычаи, судебная практика и правовая доктрина. Из них убедительны судебная практика и правовая доктрина.
Наиболее распространенным источником права в Украине выступают нормативно-правовые акты. В последнее время значительно возрастает роль международно-правовых договоров. Обязательными источниками права Украины признаются также правовые обычаи, практика Европейского суда по правам человека, решения Верховного Суда Украины, принятые по определенным в законах обстоятельствами.
Основные принципы и функции права.
Под принципами права подразумеваются основополагающие идеи, реализующиеся в содержании и форме позитивного права (главные руководящие идеи, основные свойства, требования, особенности, дух права).
В принципах проявляется сущность права, его значение для общества.
Выделяют следующие принципы права:
1. Принцип справедливости (соответствие права существующим в обществе моральным нормам);
2. Принцип демократизма (народовластия) (право должно выражать интересы большинства);
3. Принцип равенства права.
4. Принцип гуманизма (человеколюбия).
5. Принцип свободы субъектов права.
6. Принцип законности.
7. Принцип ответственности за вину .
8. Принцип взаимной ответственности государства и личности .
9. Принцип единства норм права .
10. Принцип реальности норм права .
Функции права - это основные направления воздействия права на общество, посредством которых реализуются цели права. В функциях, как и в принципах, проявляется сущность права.
Основные функции права :
А) Социальные функции права:
1. Экономическая - закрепление определенного типа производственных отношений.
2. Политическая - закрепление отношений по поводу власти.
3. Идеологическая - закрепление определенной идеологии или, напротив, плюрализма идей.
Б) Специально-юридические функции права:
1. Регулятивная функция права - указание с помощью норм права необходимого, запрещенного или дозволенного поведения.
2. Охранительная функция права - установление ответственности для лиц, нарушающих запреты и не выполняющих обязанности, и защита прав.
Для того чтобы воспользоваться нормами права в повседневной жизни, необходимо знать, где эти нормы "искать", как они (нормы) выражаются и в чем существуют.
Источник (форма) права - это способ выражения (оформления) и закрепления нормы права в объективной действительности.
В мире существуют следующие виды источников права :
1. Нормативно-правовой акт - документ, изданный компетентным органом государства и содержащий нормы права (законы парламента, акты главы государства, министерств и ведомств и т. д.). Этот вид источников права превалирует в странах с континентальной (романо-германской) правовой системой (Россия, Германия, Франция).
2. Правовой обычай - это правило поведения, которое возникло и существует в обществе и которому государство придало юридическую общеобязательную силу. К этой же группе следует отнести обычаи и обыкновения, сложившиеся в практике экономической и политической сферы жизни общества соответствующего государства.
3. Судебный прецедент - это решения суда по конкретному делу, которое приобретает статус общеобязательного правила разрешения всех подобных дел для всех последующих судов. Иными словами, судебный прецедент- это своеобразный образец для разрешения судом в последующем всех подобных дел. Судебный прецедент в качестве источника права наиболее распространен в странах с англо-саксонской правовой системой (Великобритания, Канада, США Австралия).
4. Административный прецедент - решение административного органа по конкретному делу. В дальнейшем данное дело служит общеобязательным образцом для разрешения всех последующих дел такого же рода.
5. Нормативный договор - это договор между двумя или несколькими странами, в котором содержатся общеобязательные правила поведения. Такие договоры действуют на территории подписавших его государств.
6. Научная доктрина - это правовая теория какого-либо видного юриста, имеющая общеобязательную силу (доктрина религиозная - религиозное учение, которое содержит нормы права или из которого они выводятся путем толкования).
7. Религиозные источники (священные для исповедующих определенную религию писания и книги, например Коран, Сунна, Иджма и Кияс для мусульман). Данные источники права признаются в качестве основных в странах с религиозной правовой системой (Афганистан, Иран).
Виды источников права Российской Федерации.
Основными источниками права на территории Российской Федерации является нормативно-правовые акты. Всю систему нормативно-правовых актов можно подразделить на три относительно самостоятельные, но взаимозависимые подсистемы.
1. Номативно-правовые акты федеральных органов государственной власти (Президент РФ, Государственная Дума РФ, Совет Федерации РФ, Правительство РФ и т. д.):
а) Конституция РФ. Она имеет высшую юридическую силу, верховенство и прямое действие на территории всей России. Все иные нормативно-правовые акты, принимаемые на территории нашей страны, не должны противоречить Конституции РФ. Особенность Конституции РФ заключается еще и в том, что она принята особым субъектом - народом России - на всенародном референдуме 12 декабря 1993 года;
б) федеральные конституционные законы - это законы, принимаемые в особом процессуальном порядке (2/3 голосов депутатов Государственной Думы РФ и 3/4 голосов членов Совета Федерации РФ) и только по тем вопросам, которые прямо указаны в Конституции РФ. Например, в Конституции предусмотрено что, федеральные конституционные законы должны быть приняты по вопросам референдума, чрезвычайного и военного положения, гражданства и т. д. Принятый федеральный конституционный закон подлежит подписанию Президентом РФ и не может быть им отклонен;
в) федеральные законы - это законы, принимаемые Федеральным Собранием РФ и подписываемые Президентом РФ. В эту же группу входят и законы, принятые на референдуме - всенародном голосовании. Особенностью законов, принятых на референдуме, является то, что они могут быть изменены только в результате другого референдума. Федеральные и федеральные конституционные законы имеют верховенство на территории всей России и, по общему правилу, высшую юридическую силу по отношению ко всем другим нормативно-правовым актам;
г) указы Президента РФ. Они издаются главой государства во исполнение полномочий, предусмотренных Конституцией РФ (гл. 4 разд. 1). В отличие от законов, указы Президента РФ могут быть как нормативными, так и ненормативными, т. е. не содержащими нормы права. К последним относятся указы о награждении граждан орденами и медалями, о приеме в гражданство, о назначении и смещении высших должностных лиц. Указы, изданные главой государства в пределах его полномочий и не противоречащие Конституции, обязательны для исполнения на всей территории Российской Федерации;
д) постановления Правительства РФ издаются во исполнение Конституции РФ, федеральных законов и указов Президента РФ. Они обязательны к исполнению на территории всей страны, но в случае их противоречия Конституции, федеральным законам и указам Президента они могут быть отменены Президентом РФ (ст. 115 Конституции РФ);
е) подзаконные акты федеральных органов государственной власти (распоряжения, инструкции и письма министерств и ведомств, государственных комитетов и федеральных служб, Центрального банка РФ, постановления палат Федерального Собрания РФ). Все акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права и законные интересы граждан или носящие межведомственный характер, подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции РФ и должны быть в установленном законом порядке опубликованы для всеобщего ознакомления. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы (ч. 3 ст. 15 Конституции РФ).
2. Нормативно-правовые акты субъектов Российской Федерации :
а) конституции республик и уставы областей, краев, автономных округов, городов федерального значения и автономной области;
б) законы субъектов Российской Федерации;
в) подзаконные нормативно-правовые акты органов государственной власти субъектов РФ (постановления, указы, распоряжения, инструкции губернаторов, президентов республик, мэров городов федерального значения и т. д.).
3. Нормативно-правовые акты органов местного самоуправления (решения представительных органов местного самоуправления и глав администраций (мэров) городов, поселков, районов).
4. Нормативные договоры .
Источниками права на территории России признаются и межгосударственные договоры, ратифицированные (одобренные) РФ. Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы.
Специальным видом нормативных договоров являются договоры субъектов РФ с федеральными органами государственной власти о разграничении предметов ведения и полномочий.
К нормативным договорам относятся также и коллективные трудовые договоры между профсоюзами и работодателями.
5. Правовые обычаи .
Гражданский кодекс признал в общей форме возможность применения к регулированию отношений между субъектами предпринимательской деятельности обычаев делового оборота, не противоречащих закону или договору.
Источники права - это формы, при помощи которых в юрисдикции воля государства возводится в ранг общеобязательных норм. Выполнение таковых гражданами обеспечивается государством на законодательном уровне. В настоящее время наиболее известными являются такие виды источников права, как:
Судебный юридический прецедент;
Правовой акт;
Нормативный договор;
Правовая доктрина.
Прежде всего, стоит отметить, что законодательство в РФ - это и есть форма выражения права (или его источник), и именно оно играет важнейшую роль в общественной жизни. Законодательство включает в себя различные виды источников права, представленные выше. Все те или иные формы выражения правовых основ берут свое начало в основном законе государства. Согласно нему и формируются все остальные нормы права. Конституция несет наивысшую силу юридическую в сравнении с другими актами.
Правовой обычай - наиболее древняя, первая сложившаяся форма права. Он собой представляет неписаные правила поведения, которые сложились с течением времени вследствие их многократного применения. Государством правовой обычай признается как общеобязательное правило. Любой обычай формируется и обретает силу постепенно, но так как общество считается динамично развивающейся системой, на смену устаревшим приходят новые, более приспособленные к современности.
Как, впрочем, и другие различные виды источников права (кроме обычая) имеет письменную форму и согласуется с Конституцией. Любой акт может влиять на общественные отношения, действует на территории всей страны, имеет юридическую силу, является частью правовой системы.
Судебный юридический прецедент. Суть его в том, что решение судебных органов по какому-либо делу становится эталоном (образцом) разрешения аналогичных ему дел. Так же, как и обычай, считается древнейшим источником права. Для прецедента характерна множественность, казуистичность, гибкость, противоречивость. Существует несколько условий, по которым прецедент функционирует как источник права в полной мере: признание действующая иерархия нормативность и т.д.
Договор с нормативным содержанием - еще один источник права. Отличие в нем от других подобных документов в том, что в нем содержатся правила общего характера, которые обязательны для исполнения некоторым кругом лиц. Для реализации договора необходимы такие факторы, как согласие всех сторон; познание воли сторонами; возможность ее содержания данными сторонами. Классификация правовых договоров России: административные, конституционные, трудовые.
Виды источников гражданского права
К ним можно отнести все формы, выражающие гражданско-правовые нормы. Их виды: Конституция, а также гражданское законодательство и иные принятые ФЗ; различные нормативные акты, в которых рассматриваются нормы гражданских правоотношений; ведомственные акты; обычаи деловых оборотов; международные договора, и т.д.
Виды источников административного права
Внешние формы, выражающие административные нормы и правила, обладающие юридической силой. К ним можно отнести Конституцию РФ; принципы международных прав; законы, регулирующие вопросы по государственному управлению, деятельности исполнительной власти и пр.; правовые акты администраций Федерации; акты органов регионального управления; публичные договора и т.д.
Стоит отметить, что Конституция является источником всех без исключения отраслей права. Иные же виды источников имеют влияние только в определенных правовых отраслях.
Источники права - это действующий в государстве официальный документ, устанавливающий или санкционирующий нормы права; внешние формы выражения правотворческой деятельности государства, с помощью которой воля законодателя становится обязательной для исполнения.
В истории развития права различают несколько видов источников права, причем их значение в каждом типе права неодинаково.
1. Правовой обычай - это правило поведения, которое сложилось исторически в силу постоянной повторяемости в течение длительного времени и санкционировано государством в качестве общеобязательного правила. В период становления права преобладающее значение имел правовой обычай. Обычное право было основным источником права на ранних этапах развития рабовладельческого и феодального права. В современных государствах правовой обычай применяется довольно редко. Так, ст.5 ГК РФ признает в качестве источника гражданского права обычай делового оборота, т.е. сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
2. Судебный прецедент - это решение суда (обычно это высшая судебная инстанция в стране) по конкретному делу, которое затем становится образцом, обязательным правилом для решения аналогичных дел в будущем. В настоящее время такой источник широко используется в англосаксонских странах (например, «общее право» Англии). Прецедентное право чрезвычайно громоздко, запутано и противоречиво, позволяет суду осуществлять правотворческие функции как в случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии.
3. Нормативный договор - это соглашение между различными субъектами права, в которых содержатся нормы права. Он является одним из основных источников международного права. В ряде случаев нормативный договор используется во внутригосударственном праве (Федеративный договор о создании Российской Федерации, договоры между Российской Федерацией и отдельными ее субъектами, коллективные договоры между администрацией предприятия и трудовым коллективом и др.).
4. Религиозные тексты - это священные книги и сборники, которые непосредственно применяются в судебной и иной юридической практике. Этот источник применяется, в первую очередь, в мусульманском праве (Коран - собрание поучений и заповедей Аллаха, Сунна - жизнеописание пророка Мухаммеда).
5. Доктринальные тексты - это мнения, идеи и доктрины выдающихся ученых-юристов. В римском праве работы некоторых известных юристов (например, Ульпиана) зачастую составляли основу решения юридических дел. Судьи в англоязычных странах нередко основывают свои решения на трудах английских ученых. В мусульманских странах созданные в XII-XIV веках труды арабских юристов, знатоков ислама (иджма) имеют официальное юридическое значение.
6. Общие принципы права - это руководящие, принципиальные положения, исходные начала всего права в целом либо определенной его отрасли. В соответствии с законодательством ряда западных государств, при отсутствии конкретной нормы, прецедента или правового обычая, возможно при решении юридических дел ссылаться на принципы справедливости, доброй совести, социальной ориентации права. Часть 2 ст.6 ГК РФ предусматривает использование общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости, если невозможно применить аналогию закона.
7. Нормативный правовой акт как источник права - это официальный письменный акт, изданный компетентным органом или принятый всеми гражданами государства в форме референдума, устанавливающий, изменяющий либо отменяющий нормы права. Это наиболее совершенный источник права, создающий основу для четкости, точности и стабильности правового регулирования, укрепления законности, доступности и обозримости правовых предписаний. Он облегчает надзор за исполнением юридических предписаний, их толкование, систематизацию, учет. Ему присуща письменная, строго документированная форма и особый, четко регламентированный процессуальный порядок принятия и опубликования.
Все нормативные акты находятся между собой в строгой иерархической соподчиненности, от которой зависит юридическая сила каждого из них. Акты нижестоящих правотворческих органов должны соответствовать и не противоречить актам вышестоящих органов.
Нормативные акты классифицируются по их юридической силе, определяемой компетенцией и положением издавшего их органа в механизме государства, а также характером самих актов.
Различаются:
конституция - основной закон государства;
конституционные законы;
обыкновенные законы;
подзаконные акты (указы, постановления, инструкции, декреты, ордонансы и др.).
Значение понятия «источник права»:
1) принимающие правовые нормы общество, государство для удовлетворения потребности в нем;
2) объективные условия в стране (политическая ситуация в государстве, экономическое развитие);
3) государственный документ, содержащий нормы права. Именно последнее значение дает определение источнику права в правовом смысле.
Источник права, как правообразующий фактор, имеет следующие начала:
материальные (условия бытия, экономические предпосылки, повлекшие возникновение права);
идеологические (правовые взгляды, учения, на основании которых возникло право)
формально-юридические – форма, в которой выражено право. Именно в официальном документе оформлена воля государства. Данный документ является источником права в формально-юридическом смысле.
Право как система представляет собой единство норм права (содержание) и формы права (источника права в формально-юридическом смысле).
Для придания источнику права характера нормативного документа необходимо:
1) или издание его государственным органом с соответствующими полномочиями (законодательными);
2) или санкционирование государственным органом социальной нормы (судебные органы).
Основные источники права:
1) правовой обычай – первая форма права, исторически сложившееся правило поведения. Нужно учесть, что правовыми становятся не только общепризнанные, но и одобряемые государством обычаи. Именно государство придает им обязательную юридическую силу. Например, Законы двенадцати таблиц в Древнем Риме, Законы Драконта в Афинах.
2) прецедент (судебный, административный) – судебные решения, принципы которых суды обязаны применять как образец при рассмотрении подобных ситуаций. Суды обязаны не создавать правовые нормы, а применять их. Данная форма права (прецедентная) получила распространение в ряде стран, а именно, в Великобритании, США, Канаде, Австралии и др.
3) нормативный договор – соглашение сторон, содержащие нормы права. Например, международные договоры, Договор об образовании СССР от 30.12.1922 г., коллективные договоры между работниками предприятия и администрацией.
4) нормативно-правовой акт – официальный документ, изданный в предусмотренном в законодательстве страны порядке соответствующим органом, содержащий нормы права (законы, кодексы, постановления Правительства, указы Президента и т. д.). Он принимается с соблюдением соответствующей процедуры, имеет предусмотренную законодательством форму, вступает в силу согласно определенному порядку, подлежит обязательному опубликованию в оговоренные в законодательстве сроки с момента его принятия.
