Договор купли продажи программного обеспечения на балансе. Образец договора на использование программного продукта, заключаемый между юридическим и физическим лицом. Чем по сути является оберточная лицензия на программу

29.05.2013

С принятием части 4 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) законодатели предусмотрели наиболее современный и удобный способ взаимоотношений между производителей программного обеспечения и пользователями - Лицензионный договор.

Программы для электронно-вычислительных машин (ЭВМ) не являются материальными объектами, однако, мы привыкли к тому, что в магазинах продается компакт-диск с программой, то есть происходит банальная купля-продажа программ как товара. Новое законодательство меняет эти представления.

Согласно статьи 1227 ГК РФ интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель. Это означает, что флеш-карта (флешка), на которой записана программа, может принадлежать одному человеку, а записанная на ней программа – другому. Правообладатель (он же, как правило, автор) программы может разрешить ее использовать владельцу флешки (ст. 1233 ГК РФ), а может и запретить, например, если вознаграждение автору не уплачено.

Для такого разрешения на использование программы между правообладателем и пользователем заключается Лицензионный договор . Этот договор заметно отличается от привычного договора купли-продажи. Ключевым звеном договора является то, какими способами, в течение какого срока пользователь может использовать программу. Также может идти речь о доставке, гарантийных обязательствах, и, обязательно, о сумме вознаграждения.

В Лицензионном договоре участвуют две стороны: Лицензиар – это правообладатель программы (часто, но не всегда, автор), а также Лицензиат – получатель прав (ст. 1235 ГК РФ). По Лицензионному договору как правило передаются неисключительные права (неисключительная лицензия), то есть предоставляется право использования программы (ст. 1236 ГК РФ) за вознаграждение. В случае исключительной лицензии передаются «все права» на программу.

Правообладатель может установить объем передаваемых прав, то есть какими именно способами можно использовать программу, можно ли передавать ее для использования другим лицам. Если разрешено и необходимо передать права на использование программы другим лицам, то составляется Сублицензионный договор (ст. 1238 ГК РФ). С его помощью Лицензиат , получивший права от Лицензиара, в свою очередь передает права на использование программы Сублицензиату за вознаграждение.

Сублицензионный договор используется при продаже программного обеспечения торговыми организациями – дилерами, интернет-магазинами, партнерами разработчиков. Авторы программ (правообладатели) наделяют своих партнеров правами продавать программы с помощью Лицензионного договора, а посредники с конечными пользователями заключают Сублицензионные договоры.

Лицензионный (сублицензионный) договор имеет достаточно много плюсов по сравнения с обычным договором купли-продажи, например, такой договор позволяет передавать программы (как и другую информацию) вообще без материального носителя «по проводам». Это удобно и быстро. Сравните: срок доставки компакт-диска Почтой России составляет 7-14 дней, а на передачу программы по сети может потребоваться несколько минут (и даже секунд). При этом выигрыш не только по времени, но и расходам на пересылку. Что в очередной раз доказывает, что Лицензионный договор – это современный способ продажи программного обеспечения.

Количество показов: 17100 г. __________ "___"________ ____ г. ____________________________________________________________, именуем__ (наименование или Ф.И.О.) в дальнейшем "Покупатель", в лице ________________________________________, (должность, Ф.И.О.) действующ__ на основании _________________________________________________, (Устава, положения, доверенности или паспорта) с одной стороны, и _______________________________________________________, (наименование или Ф.И.О.) именуем__ в дальнейшем "Продавец", в лице ________________________________, (должность, Ф.И.О.) действующ__ на основании _________________________________________________, (Устава, положения, доверенности или паспорта) с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Продавец обязуется передать в собственность Покупателю _____________ (указать вид программного продукта), именуем__ в дальнейшем "Программный продукт", а Покупатель обязуется принять Программный продукт и уплатить за него определенную настоящим Договором денежную сумму (цену).

1.2. Наименование, характеристика и количество Программного продукта:

1.2.1. _________________________________________________________________;

1.2.2. _________________________________________________________________;

1.2.3. _________________________________________________________________.

1.3. Право собственности на Программный продукт переходит к Покупателю с момента _________ (подписания акта приема-передачи, подписания Договора, иное условие).

2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Продавец обязан:

2.1.1. Передать Покупателю Программный продукт в _______ срок с момента ___________ (например, подписания настоящего Договора или в иной срок) по акту приемки-передачи.

2.1.2. Передать вместе с Программным продуктом следующую документацию (при необходимости): __________________.

2.1.3. Обеспечить техническую поддержку Программного продукта в порядке и на условиях, определенных сторонами Дополнительными соглашениями к настоящему Договору.

2.1.4. ___________________________________________________.

2.2. Покупатель обязан:

2.3. Принять Программный продукт по акту приемки-передачи.

2.4. Оплатить Программный продукт в срок, установленный п. 3 настоящего Договора.

2.5. _____________________________________________________.

3. ФИНАНСОВЫЕ УСЛОВИЯ. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

3.1. Стоимость Программного продукта, передаваемого по настоящему Договору, составляет ________ (__________) рублей.

3.2. Оплата производится Покупателем в течение ____ (______) дней после ___________ (подписания Договора, Акта, иного условия) путем перевода денежной суммы, указанной в п. 3.1 настоящего Договора, на расчетный счет Продавца.

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

4.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по настоящему Договору стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

4.2. За несвоевременную передачу товара по вине Продавца последний уплачивает Покупателю неустойку в размере ___ процентов от стоимости Программного продукта.

4.3. В случае нарушения Покупателем срока оплаты, предусмотренного п. 3.2 настоящего Договора, Продавец вправе потребовать выплаты неустойки в размере _______ от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.

4.4. Выплата неустоек, установленных п. п. 4.2 и 4.3 настоящего Договора, не освобождает Стороны от исполнения своих обязательств по настоящему Договору.

5. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ (ФОРС-МАЖОР)

5.1. Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие действия непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, как-то: стихийные бедствия, пожары, наводнения, землетрясения, военные действия или введение чрезвычайного положения, забастовки, гражданские беспорядки, принятие обязательных для вещателя и/или правообладателя нормативно-правовых актов, изменения в законодательстве Российской Федерации, препятствующие исполнению обязательств по настоящему Договору и не зависящие от воли Сторон.

5.2. Сторона, которая подвергается воздействию непреодолимой силы, должна доказать существование непреодолимой силы достоверными документами.

6. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ

6.1. Все разногласия и споры, которые могут возникнуть из настоящего Договора или в связи с ним, будут, по возможности, разрешаться путем переговоров между Сторонами.

6.2. В случае если Стороны не придут к соглашению, спор подлежит разрешению в суде г. ___________ в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

7. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

7.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до полного выполнения сторонами своих обязательств по настоящему Договору.

8. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

8.1. Все приложения, дополнения и изменения к настоящему Договору являются его неотъемлемой частью и действительны лишь при условии, если они совершены в письменной форме, подписаны полномочными представителями и скреплены печатями Сторон.

8.2. Стороны обязаны незамедлительно в письменной форме уведомлять друг друга обо всех изменениях адресов и других реквизитов, указанных в настоящем Договоре.

8.3. Во всем, что не предусмотрено настоящим Договором, Стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.

8.4. Настоящий Договор составлен и подписан в двух подлинных экземплярах по одному для каждой Стороны, причем оба экземпляра имеют одинаковую юридическую силу.

9. ПОДПИСИ СТОРОН

Покупатель: _____________________________________________________________

Продавец: _______________________________________________________________

____________________________________________________________________________.

Покупатель: Продавец: ________________/_______________ ________________/________________ М.П. М.П.

г. __________ "___"________ ____ г. ____________________________________________________________, именуем__ (наименование или Ф.И.О.) в дальнейшем "Покупатель", в лице ________________________________________, (должность, Ф.И.О.) действующ__ на основании _________________________________________________, (Устава, положения, доверенности или паспорта) с одной стороны, и _______________________________________________________, (наименование или Ф.И.О.) именуем__ в дальнейшем "Продавец", в лице ________________________________, (должность, Ф.И.О.) действующ__ на основании _________________________________________________, (Устава, положения, доверенности или паспорта) с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.2. Наименование, характеристика и количество Программного продукта:

1.2.1. _________________________________________________________________;

1.2.2. _________________________________________________________________;

1.2.3. _________________________________________________________________.

2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Продавец обязан:

2.1.2. Передать вместе с Программным продуктом следующую документацию (при необходимости): __________________.

2.1.4. ___________________________________________________.

2.2. Покупатель обязан:

2.3. Принять Программный продукт по акту приемки-передачи.

2.4. Оплатить Программный продукт в срок, установленный п. 3 настоящего Договора.

2.5. _____________________________________________________.

3. ФИНАНСОВЫЕ УСЛОВИЯ. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

3.1. Стоимость Программного продукта, передаваемого по настоящему Договору, составляет ________ (__________) рублей.

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

5. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ (ФОРС-МАЖОР)

6. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ

7. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

8. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

9. ПОДПИСИ СТОРОН

Покупатель: _____________________________________________________________

Продавец: _______________________________________________________________

____________________________________________________________________________.

Покупатель: Продавец: ________________/_______________ ________________/________________ М.П. М.П.

При перепродаже экземпляров программного обеспечения (software) происходит не только передача права собственности на экземпляр программы, но и предоставление собственнику экземпляра ПО права использования программы - либо по лицензионному договору, заключаемому с правообладателем (пункт 3 статьи 1286 ГК РФ), либо на основании нормы закона (статья 1280 ГК РФ). Исходя из этого нельзя признать верным встречающееся в литературе мнение, согласно которому посредник (реселлер софта), приобретая ПО для персоналки с целью его дальнейшего распространения, не получает никаких прав на использование компьютерной программы; более того, утверждается, что в отношениях с потребителем они ему просто не нужны. На самом деле посредник, как и всякий собственник, имеет право использования программы для ЭВМ согласно ее функциональному назначению и, кроме того, наделен законом (статья 1272 ГК РФ) правом продажи экземпляров компьютерных программ, то есть, правом их распространения среди конечных пользователей.

Права конечного пользователя на программное обеспечение

В отношении содержания и объема прав, приобретаемых конечным пользователем по договору купли-продажи с , также высказываются различные мнения. Например, согласно правовой позиции ВАС и ВС РФ (пункт 38.2 постановления) договор купли-продажи или поставки ПО, заключаемый конечным пользователем с правообладателем, по своему содержанию не является лицензионным. При этом высшие суды приводят причины, по которым данный договор нельзя квалифицировать в качестве настоящего лицензионного:
- пользователь ПО по нему получает право на совершение действий, предусмотренных статьей 1280 ГК РФ, и иных действий, связанных с эксплуатацией программы для ПК;
- право использования на программное обеспечение действует до утраты лицом права собственности на экземпляр программы.

Чем по сути является оберточная лицензия на программу?

Иными словами, хотя договор купли-продажи между правообладателем и пользователем (так называемая "оберточная лицензия " на софтверный продукт) и назван законодателем лицензионным, но на самом деле он таковым не является ввиду того, что по нему не предоставляется право использования программы в смысле статьи 1270 ГК РФ, следовательно, на него не распространяются правила, установленные статьей 1235 гражданского кодекса. Как было отмечено нами ранее, приведенная правовая позиция не основана на законе. Полагаем, что оберточная лицензия на компьютерный софт содержит все существенные признаки лицензионного договора и поэтому должна быть квалифицирована в качестве лицензионного договора в смысле статьи 1235 ГК РФ.

Заключение договора отчуждения необходимо для следующих целей:

Продажа программы для ЭВМ или базы данных

Если правообладатель самостоятельно не может или не хочет реализовывать свои права, то, заключив договор отчуждения, правообладатель может продать патент как российским, так и иностранным компаниям

Ликвидация компании-патентообладателя

Если правообладателем исключительных прав на программу для ЭВМ или базу данных является организация, и она прекращает свою деятельность по тем или иным причинам, то, заключив договор отчуждения, владелец организации может продать все права на разработку компании-партнеру или своей новой компании

В стоимость получения услуги входит:

Составление договора отчуждения
Подготовка и подача комплекта документов, необходимых для регистрации договора отчуждения
Получение зарегистрированного договора отчуждения в Роспатенте

Документы и сведения, необходимые для получения услуги:

Копия свидетельства на программу для ЭВМ или базу данных (при наличии)
Реквизиты сторон
Документ, подтверждающий оплату государственной пошлины

Отчуждение (купля-продажа) программы ЭВМ, базы данных – это процедура передачи исключительных прав на на программный комплекс, компьютерную программу, базу данных от правообладателя к приобретателю (покупателю), которая осуществляется путем заключения и регистрации договора отчуждения (купли-продажи).

Предметом договора является не материальная вещь, а созданный интеллектуальным трудом человека продукт, записанный на материальный носитель. Материальный носитель, таким образом, выступает только «оболочкой» интеллектуального содержания (компьютерной программы, программного комплекса или базы данных).

Заключая договор отчуждения (купли-продажи), приобретатель становится собственником компьютерной программы/базы данных, а использование программы по своему усмотрению представляет собой триаду полномочий, возникающую у собственника: владение, пользование, распоряжение. Приобретатель может извлекать из программы/базы данных полезные свойства либо распорядиться судьбой программы/базы данных иначе: перепродать, заключить лицензионный договор (передать во временное пользование) и т.д.

Сторонами по договору выступают:

Правообладатель – лицо, обладающее исключительным правом на компьютерную программу/базу данных и желающее в полном объеме передать данные права другому лицу.

Приобретатель – лицо, получающее в соответствии с договором об отчуждении исключительное право на компьютерную программу/базу данных и имеющее в дальнейшем право пользования программой без ограничений, за исключением ограничений, предусмотренных законом.

Цели заключения договора отчуждения (купли-продажи)

Цели приобретателя

Основная цель приобретателя – получить доход от реализации программы/базы данных, который как можно существеннее превышает затраченные на покупку компьютерной программы/базы данных средства. Приобретатель проводит мониторинг рынка, составляет прогнозы объемов продаж программы на определенный срок и т.д. Из полученных выводов приобретателя формируется цена, которую он готов заплатить за компьютерную программу/базу данных. В данном случае программа/база данных представляет собой коммерческий проект

Цели правообладателя

Правообладатель, одновременно являющийся автором программы/базы данных, решая продать свое творение, имеет своей основной целью заработать хорошие деньги. Размер вознаграждения, выплачиваемого приобретателем правообладателю, зависит от целевого назначения программы, ее характеристик, сложности и т.д.

Основные требования к договору отчуждения (купли-продажи)

Существенные условия договора

Существенные условия договора - это такие условия, несоблюдение которых в обязательном порядке повлечет за собой недействительность сделки сразу же с момента ее совершения.

К существенным условиям договора отчуждения (купли-продажи) относятся:

Предмет договора (подобное описание компьютерной программы/базы данных, ее назначение и т.д.);
Условия о размере вознаграждения (хотя условие о возмездности и не является обязательным, условие о размере вознаграждения является существенным условием и должно быть обязательно прописано в договоре);
Прочие условия, по которым стороны должны были достигнуть соглашения, если одна из сторон или сразу обе сделали соответствующее заявление друг другу до заключения

Требования к форме договора и государственной регистрации

Договор заключается в письменной форме, каждая сторона должна иметь по экземпляру. В том случае, если условие о письменной форме не соблюдено, договор признается недействительным, то есть сторонам предстоит разобраться в суде, в какой части договор может быть исполнен и может ли он быть исполнен полностью.

Договор об отчуждении исключительного права на компьютерную программу/базу данных подлежит государственной регистрации в обязательном порядке, в соответствии с Правилами, установленными Постановлением Правительства за номером 1020 от 24/12/2008 года.